Залог имущественных прав и ценных бумаг

Некоторые особенности залога ценных бумаг

Одним из наименее исследованных видов залога является залог ценных бумаг. Хозяйственная практика, особенно в сфере банковского кредитования, свидетельствует о его активном использовании. Вместе с тем является очевидной необходимость совершенствования правового регулирования залоговых правоотношений с использованием ценных бумаг. Существуют серьезные пробелы, противоречия, а также иные недостатки действующего законодательства в этой области. Гражданское законодательство не содержит специальных норм, посвященных залогу ценных бумаг.

Кроме того, необходимо осуществить разработку теоретической базы использования ценных бумаг в залоговых правоотношениях, так как зачастую общепринятые в залоговом праве принципы и концепции не могут быть применены к такому специфическому предмету залога как ценные бумаги. Результатом отсутствия таких теоретических разработок является недостаточная адекватность правового регулирования. При этом совершенствование законодательства невозможно без комплексного подхода к осмыслению наиболее важных теоретических проблем, сопоставления законодательных форм с реалиями современной жизни.

Ценные бумаги являются особым объектом гражданских прав «определение того, что собственно является предметом залога при залоге ценной бумаги – сама ценная бумага или удостоверенное ею право – является первой и наиболее сложной теоретической проблемой, с решением которой неразрывно связаны и чисто практические юридические вопросы» [1].
В качестве залога предлагается рассматривать: 1) право, удостоверенное ценной бумагой; 2) ценную бумагу как имущество; 3) в совокупности и права, удостоверенные ценной бумагой, и саму ценную бумагу [2].

Определение ценной бумаги дано в ст. 143 ГК, в которой указано, что ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы, и ( или) обязательных реквизитов имущественного права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Выделяют следующие виды ценных бумаг: именные, ордерные, на предъявителя.

Залог ценных бумаг имеет особенности в зависимости от того, к какому из указанных видов относится та или иная бумага, а также от того, выпущены эти бумаги в документарной или бездокументарной форме, какое имущественное право удостоверено ценной бумагой.

Бездокументарной ценной бумагой является совокупность имущественных или имущественных и неимущественных прав, зафиксированных с помощью средств электронно-вычислительной техники и т.п., лицом, получившим специальную лицензию на производство такой фиксации, и выраженных в выданном этим лицом документе, свидетельствующем о закрепленном праве.

При залоге ценных бумаг на предъявителя достаточно ее вручения. Оформление залога именных ценных бумаг, выпускаемых в документарной форме, осуществляется посредством уступки требования. Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи – индоссамента.

Поскольку бездокументарные ценные бумаги, как объект гражданских прав, являются движимым имуществом и должны регистрироваться путем внесения записей по счетам депо в депозитариях или посредством системы ведения реестра – записями на лицевых счетах у держателя.

Хранение заложенных ценных бу м а г в соответствии ст. 319 ГК осуществляется залогодержателем либо передается в депозит нотариуса. Предметом залога чаще всего выступают такие документарные ценные бумаги как акции, облигации, векселя, складские свидетельства.

Постановление Министерства финансов от 22 ноября 2006 г. , № 143 «О регулировании депозитарной деятельности» в п. 99 закрепляет: «При залоге ценных бумаг депозитарий осуществляет их блокировку на счете «депо» залогодателя или залогодержателя в соответствии с условиями договора о залоге. . Для фиксации прекращения залоговых прав в депозитарий представляется поручение « депо» на перевод этих ценных бумаг со счета « депо» залогодержателя на счет «депо» залогодателя либо с отдельного раздела счета « депо» залогодателя, подписанное залогодержателем или залогодателем соответственно, и документ-основание прекращения залога или его нотариально удостоверенная копия.

При обращении взыскания на заложенные ценные бумаги их перевод осуществляется депозитарием в соответствии с принятыми судебными постановлениями и исполнительными документами либо в соответствии с договором залогодержателя с залогодателем».

Ценные бумаги, находящиеся в залоге, могут исключаться из гражданского оборота на длительный срок. В этот период их фондовая (рыночная) стоимость может значительно колебаться. В условиях неразвитости белорусского фондового рынка получить объективное представление о реальной стоимости акций достаточно проблематично. Следует: устанавливать в договоре залога обязанность залогодателя представить по требованию залогодержателя иной предмет залога в случае уменьшения рыночной стоимости акций. При этом в договоре должно быть четко определено, какие обстоятельства могут явиться основанием для такого требования; отражать обязательство залогодателя заменить акции новыми, если взамен акций одной номинальной стоимости выпускаются акции с иной стоимостью.

Высший Хозяйственный Суд Республики Беларусь в письме от 22 марта 2004 г. , № 03-24/754 разъяснил, что исходя из сущности залога как способа обеспечения обязательств, при передаче в залог ценных бумаг не происходит перехода права собственности на ценные бумаги от одного лица к другому. Вместе с тем возможен переход такого права к иному лицу в случае неисполнения обязательства, обеспеченного залогом. Залогодатель (акционер), являющийся собственником акций, дающих ему право на участие в управлении обществом, если иное не предусмотрено соглашением сторон, в период нахождения акций в залоге участвует в управлении соответствующим обществом в порядке, определенном его учредительными документами.

Таким образом, очевидна социально-экономическая значимость залогового обеспечения, недостаточная теоретическая разработка проблем использования ценных бумаг в залоговых правоотношениях, дискуссион-ность многих вопросов, а также необходимость совершенствования законодательства в этой области.

Маковская, А.А. Залог денежных средств и ценных бумаг / А.А. Маковская. – М.: Статут, 1999. – С. 27.
Томкович, Р.Р. Залог: комментарий законодательства и судебной практики / Р. Р. Томкович. – Минск: Амалфея, 2007. – С.109.

Залог имущественных прав

Закон Украины о залоге

Раздел 5 — Залог имущественных прав

Статья 49. Залог имущественный прав

Залогодатель может заключать договор залога как принадлежащих ему на момент заключения договора прав требования по обязательствам, в которых он является кредитором, так и тем, которые могут возникнуть в будущем.

В договоре залога прав должно быть указано лицо, являющееся должником по отношению к залогодателю. Залогодатель обязан уведомить своего должника о состоявшемся залоге прав.

Сроковое право требования, принадлежащее залогодателю — кредитору, может быть предметом залога только до истечения срока его действия.

В договоре залога прав, не имеющих денежной оценки, стоимость предмета залога определяется соглашением сторон.

Статья 50. Обязанности залогодателя при залоге имущественных прав

При залоге прав, если иное не предусмотрено договором, залогодатель обязан:

  • совершить действия, необходимые для обеспечения действительности заложенного права;
  • не совершать уступки заложенного права;
  • не совершать действий, влекущих прекращение заложенного права или уменьшение его стоимости;
  • принимать меры, необходимые для защиты заложенного права от посягательств со стороны третьих лиц;
  • предоставлять залогодержателю сведения об изменениях, произошедших в заложенном праве, его нарушениях со стороны третьих лиц и о притязаниях третьих лиц на это право.

Статья 51. Права залогодержателя при залоге имущественных прав

При залоге прав, если иное не предусмотрено договором, залогодержатель вправе:

  • независимо от наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства требовать в судебном порядке перевода на себя заложенного права, если залогодатель нарушил обязанности, предусмотренные статьей 50 настоящего Закона;
  • вступать в дело в качестве третьего лица в судебном споре, в котором рассматривается иск о заложенном праве;
  • в случае нарушения залогодателем обязанностей, предусмотренных статьей 50 настоящего Закона, самостоятельно принимать все меры, необходимые для защиты заложенного права против нарушений со стороны третьих лиц.

Статья 52. Последствия исполнения должником обязательства залогодателю

Если должник залогодателя до исполнения залогодателем обязательства, обеспеченного залогом, исполнит свое обязательство, все, полученное при этом залогодателем, становится предметом залога, о чем залогодатель обязан незамедлительно уведомить залогодержателя.

При получении от своего должника в счет исполнения обязательства денежных сумм залогодатель обязан по требованию залогодержателя перечислить соответствующие суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом, если иное не установлено договором залога.

Залог ценных бумаг: процедуры, учет, налогообложение

Самым распространенным способом обеспечения значительной части возникающих между предприятиями обязательств является залог. При этом все чаще предметом залоговых отношений выступают ценные бумаги (ЦБ). Это обеспечивает участникам залоговых операций ряд преимуществ по сравнению с использованием иных видов активов (недвижимость, транспортные средства).

Во-первых, использование ЦБ в качестве предмета залога делает необязательной (по закону) процедуру нотариального заверения договора залога.

Во-вторых, регистрация предмета залога необязательна.

В-третьих, особенности учета прав собственности практически сводят к нулю риск потери или порчи предмета залога (кроме векселей).

Возможность использования ценных бумаг в качестве предмета залога прямо предусмотрена Законом «О залоге»: «Залог ценных бумаг может быть совершен путем передачи их залогодержателю или в депозит нотариальной конторы или банка». В то же время использование ЦБ в качестве предмета залога имеет свои особенности, вытекающие из специфики обращения и регистрации прав собственности на ценные бумаги.

Особенности обращения и регистрации прав собственности при использовании ценных бумаг в качестве предмета залога сказываются прежде всего на выборе конкретного вида ценной бумаги для целей залога, на процедуре передачи и принятия в залог и последующего обращения взыскания в случае неисполнения должником своих обязательств.

Однако не всякая ценная бумага может быть использована в качестве предмета залога. При выборе конкретной ценной бумаги в качестве предмета залога необходимо учитывать законодательные и нормативные акты, налагающие запрет или косвенно ограничивающие использование некоторых видов ценных бумаг в качестве предмета залога. Для дальнейшей оценки возможности использования ценных бумаг в качестве предмета залога рассмотрим виды, типы и возможные формы выпуска ценных бумаг.

Виды, типы и формы выпуска ценных бумаг

Законом «О ценных бумагах» определены следующие виды ценных бумаг: акции, облигации внутренних и внешних государственных займов, облигации местных займов, облигации предприятий, казначейские обязательства республики, сберегательные сертификаты, инвестиционные сертификаты, векселя, приватизационные бумаги.

Практически каждый вид ценных бумаг характеризуется с точки зрения возможности идентификации ее владельца. Возможность идентификации владельца ценной бумаги определяется типом ценной бумаги. Практически любая ценная бумага, за исключением приватизационных бумаг и облигаций внутренних государственных и местных займов, может быть двух типов: именной и на предъявителя.

Тип ценной бумаги оказывает влияние на порядок обращения ценной бумаги:

именные ценные бумаги обращаются посредством осуществления полного индоссамента, на основании которого новый владелец обосновывает свое право собственности;

ценные бумаги на предъявителя обращаются свободно посредством фактической передачи ценной бумаги новому владельцу, при этом свое право собственности новый владелец основывает на факте владения ценной бумагой.

Особый случай представляют векселя, которые нельзя в полной мере идентифицировать ни как именную, ни как предъявительскую ценную бумагу. Дело в том, что вексель на протяжении своей «жизни» может, с точки зрения возможности идентификации его владельца, иметь признаки как именной, так и предъявительской ценной бумаги. Для таких ценных бумаг в российском законодательстве закреплен термин «ордерные ценные бумаги»; в законодательстве Украины какой-либо специальный термин не предусмотрен.

В соответствии с Законом «О национальной депозитарной системе», практически все виды ценных бумаг, за исключением векселей и сберегательных сертификатов, могут быть выпущены в двух формах: документарной и бездокументарной.

Документарная форма ценной бумаги — сертификат ценных бумаг, содержащий реквизиты соответствующего вида ценных бумаг определенной эмиссии, данные о количестве ценных бумаг, а также подтверждающий совокупность прав, предоставленных этими ценными бумагами.

Бездокументарная форма ценной бумаги — осуществленная хранителем учетная запись, являющаяся подтверждением права собственности на ценную бумагу.

Сберегательный сертификат по своему определению, характеризующему его как «письменное свидетельство банка», в принципе не может существовать в бездокументарном виде. Что же касается векселя, то несмотря на отсутствие в его определении каких-либо указаний на возможную форму его выпуска, он не может существовать в бездокументарной форме в силу того, что только соблюдение требований к составлению вексельного текста, которые вместе составляют вексельное обязательство, придает ему силу вексельного права. Любое нарушение формы векселя делает недействительным и сам вексель. Таким образом, материальная форма векселя есть обязательное условие существования векселя как ценной бумаги.

Выбор формы выпуска ценной бумаги в соответствии с Законом «О национальной депозитарной системе» является правом эмитента. Кроме того, ценные бумаги в зависимости от их вида и формы выпуска можно классифицировать исходя из критерия обслуживания обращения конкретной ценной бумаги депозитарной системой. На основании этого критерия все ценные бумаги можно разделить на две группы: первая — ценные бумаги, обращение которых обслуживается депозитарной системой, вторая — ценные бумаги, обращение которых не обслуживается депозитарной системой.

Практически любая ценная бумага, за исключением приватизационных бумаг и облигаций внутренних государственных и местных займов, может быть двух типов: именной (обращаются посредством осуществления полного индоссамента) и на предъявителя (обращаются свободно посредством фактической передачи новому владельцу).

.Ограничения на использование ценных бумаг в качестве предмета залога

Анализ норм действующего законодательства позволяет выделить два основания ограничительного характера, которые оказывают влияние на возможность использования ЦБ в качестве предмета залога: в силу прямого указания на невозможность использования отдельных видов ценных бумаг в качестве предмета залога и в силу особого режима обращения некоторых видов ценных бумаг.

В силу прямого указания на невозможность использования отдельных видов ЦБ в качестве предмета залога

В соответствии со статьей 5 Закона «О приватизационных бумагах», «приватизационные бумаги не могут быть использованы для осуществления расчетов, а также в качестве залога для обеспечения платежей или кредитов».

В силу особого режима обращения некоторых видов ЦБ

Именные сберегательные сертификаты

В соответствии со статьей 18 Закона «О ценных бумагах», «именные сберегательные сертификаты не подлежат обращению, а их продажа (отчуждение) иным лицам недействительна». В соответствии с определением, данным в Законе «О государственном регулировании рынка ценных бумаг», «обращение ценных бумаг — заключение и выполнение соглашений относительно ценных бумаг, не связанных с их выпуском» (статья 1). В свою очередь, Закон «О залоге» предусматривает возможность залога только имущества (имущественных прав), которое может быть отчуждено залогодателем. Таким образом, заключение договора залога относительно именных сберегательных сертификатов невозможно, так как приведет к нарушению Закона «О залоге».

Инвестиционные сертификаты открытых инвестиционных фондов

В соответствии с Положением об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях, инвестиционные сертификаты, выпущенные открытыми инвестиционными фондами, не подлежат свободной перепродаже. Так как эта норма не содержит прямого запрета на обращение данного вида ценной бумаги, то в данном случае нельзя сразу однозначно определить принципиальную возможность или невозможность использования в качестве залога инвестиционных сертификатов открытых инвестиционных фондов. Так как речь идет только о запрете на перепродажу, то может возникнуть вопрос о возможности залога этого вида ценных бумаг в том случае, если договор залога будет предусматривать обращение взыскания путем принятия залогодержателем предмета залога в свою собственность.

Для выяснения этого вопроса обратимся к трактовке слова «перепродажа». Законодательное определение терминов «продажа» и «продажа товаров» приведено в законах «О защите национального товаропроизводителя» и «О прибыли» соответственно и содержит в себе общую норму, трактующую «продажу» как передачу имущества в собственность другого лица в результате выполнения гражданско-правовых соглашений. Поэтому, на наш взгляд, в данном случае законодатель, говоря о запрете на «свободную перепродажу», имел в виду общий запрет на любой способ отчуждения этого вида ценных бумаг.

Таким образом, передача в залог инвестиционных сертификатов открытых инвестиционных фондов невозможна, т. к. приведет к нарушению требований статьи 4 Закона «О залоге», по смыслу которой у залогодателя должно быть право на отчуждение предмета залога.

Когда нежелательно использовать ЦБ в качестве предмета залога

Кроме вышеназванных оснований, ограничивающих использование отдельных видов ценных бумаг в качестве предмета залога, существуют факторы, которые могут послужить причиной нежелательности использования некоторых ценных бумаг в качестве предмета залога с точки зрения будущего залогодержателя.

В силу ограниченной ликвидности ценных бумаг

Акции, которые находятся в собственности эмитента (выкуплены эмитентом)

В соответствии со статьей 8 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже», акции, которые выкуплены эмитентом, должны быть реализованы или аннулированы в срок не более одного года. Поэтому в том случае, если срок выполнения обязательств по кредитному договору превышает срок, в течение которого эти акции должны были быть аннулированы или реализованы, дальнейшее обращение взыскания на эти акции по истечении срока, отведенного законодательством на их реализацию (аннулирование), может быть невозможно в связи с принятием Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку штрафных санкций в виде приостановки обращения этих акций, что, в свою очередь, приведет к невозможности их отчуждения.

Акции закрытых акционерных обществ

Прием в залог акций ЗАО может привести к осложнениям, связанным с:

— невозможностью их продажи на бирже (статья 25 Закона «О хозяйственных обществах») в случае обращения взыскания (если договор залога предусматривает реализацию заложенного имущества, на которое обращено взыскание);

— необходимостью принятия общим собранием акционеров решения о внесении в учредительные документы изменений о составе учредителей (если договор залога предусматривает непосредственное обретение прав собственности на предмет залога).

Ценные бумаги, не имеющие активного рынка

Прием в залог ценных бумаг, не имеющих активного рынка, приведет к осложнениям, связанным с недостаточностью спроса при их продаже, в случае обращения взыскания.

Критерии активности рынка приведены в Положении о порядке расчета резерва.

В силу наличия равных прав, вытекающих из ценной бумаги, выпущенной в нескольких экземплярах

Переводные векселя, выпущенные в нескольких тождественных экземплярах

Переводные векселя, в отличие от других ценных бумаг, могут быть выпущены в нескольких экземплярах, при этом каждый экземпляр имеет одинаковую юридическую силу. Такая возможность прямо предусмотрена статьей 64 Унифицированного закона: «переводной вексель может быть выдан в нескольких тождественных экземплярах». В соответствии со статьей 65 этого же закона, «платеж, произведенный по одному экземпляру, освобождает от ответственности, даже если не было обусловлено, что платеж этот погашает другие экземпляры». То есть принятие в залог комплекта оригинальных экземпляров одного векселя, который не содержит акцептованного экземпляра, может привести к потере залогодержателем части имущественных и/или других прав, вытекающих из векселя, если такое право будет осуществлено ранее третьим лицом.

В силу ограничений на приобретение ценных бумаг определенных эмитентов

Ценные бумаги, эмитированные торговцем ценными бумагами

В соответствии со статьей 28 Закона «О ценных бумагах и фондовой бирже», торговец ценными бумагами не может непосредственно или опосредствованно владеть ценными бумагами другого торговца стоимостью более 10% его уставного фонда, в том числе непосредственно более 5%.

Таким образом, в случае если залогодержатель является лицензированным торговцем ценными бумагами (практически все банки), он не может приобрести в собственность ценные бумаги, эмитированные другим торговцем, равно как не могут их приобрести и другие торговцы, что приводит к затруднениям при их реализации в процессе обращения взыскания.

Акции, эмитированные предприятием, чья суммарная стоимость активов или суммарный объем реализации совместно с юридическим лицом, приобретающим право собственности на них, превышает сумму в $12 млн 1

В соответствии с пунктом 4.10 Положения №31, в случае если суммарный объем акций, приобретаемых в собственность, обеспечивает новому собственнику 25, 50 процентов голосов в высшем органе управления такого эмитента, то для приобретения права собственности необходимо предварительно получить разрешение Антимонопольного комитета.

Исходя из возможных видов, типов и форм выпуска ЦБ можно определить те из них, которые или не могут быть использованы в качестве предмета залога, или имеют ряд косвенных ограничений на их использование.

Анализ норм действующего законодательства позволяет выделить два основания ограничительного характера, которые оказывают влияние на возможность использования ценных бумаг в качестве предмета залога, и три основания нежелательности использования ценных бумаг в качестве предмета залога (см. рис. 2). Все они рассмотрены выше.

1 При этом стоимость активов или объем реализации товаров как у объекта хозяйствования, чьи акции приобретаются, так и у приобретающего их субъекта хозяйствования должна превышать 1 млн долларов.

Что является предметом залога: ценная бумага как вещь или права, ею определяемые?

Проблема определения предмета залога при залоге ЦБ обусловлена двойственной правовой природой самой ценной бумаги. С одной стороны, сама ценная бумага как вещь выступает в качестве объекта гражданско-правовых отношений, а с другой стороны, объектом гражданско-правовых отношений выступают имущественные права, которые закреплены в ценной бумаге. Таким образом, возникает вопрос: что является предметом залога при залоге ценных бумаг — ценная бумага как вещь, права, определяемые этой ценной бумагой, или то и другое вместе?

Обратимся к Закону «О залоге», статья 4 которого определяет, что «предметом залога может быть имущество и имущественные права». При этом возможность залога ценных бумаг рассматривается в статье закона, которая называется «Залог имущества». Статья 54 данного закона, рассматривая предмет договора залога ценных бумаг, определяет: «если законом или договором не предусмотрено иное, купонные листы на выплату процентов, дивидендов и других доходов от указанного в ценной бумаге права являются предметом договора залога только в случаях, если они переданы кредитору залогового обязательства».

Как видим, законодатель, определяя возможность залога прав на получение дохода, имеет в виду, что такие права могут быть предметом залога только в том случае, если они будут переданы кредитору (залогодержателю). То есть залог ценной бумаги не влечет за собой автоматически залога прав на получение дохода от такой ценной бумаги. По всей видимости, хотя это и не оговорено в законе дополнительно, такая же норма распространяется и на другие права, вытекающие из ценной бумаги.

Следующий вопрос заключается в определении возможности залога прав, вытекающих из ценной бумаги, отдельно от самой ценной бумаги как вещи. На наш взгляд, залог ценной бумаги не означает автоматического залога прав, вытекающих из нее (это подтверждается вышеупомянутой статьей 54 Закона «О залоге»). А с учетом того, что права, вытекающие из ценной бумаги, закреплены в самой ценной бумаге как вещи, их отдельный залог не представляется возможным.

Нормативная база

1. Закон «О залоге» — Закон Украины от 02.10.92 г. №2654 «О залоге».

2. Закон «О ценных бумагах» — Закон Украины от 18.06.91 г. №1201-XII «О ценных бумагах и фондовой бирже».

3. Закон «О прибыли» — Закон Украины от 28.12.94 г. №334/94-ВР «О налогообложении прибыли предприятий» в редакции Закона Украины от 22.05.97 г. №283/97-ВР.

4. Закон «О хозяйственных обществах» — Закон Украины от 19.09.91 г. №1576-XII «О хозяйственных обществах».

5. Закон «О приватизационных бумагах» — Закон Украины от 06.03.92 г. №2173-XII «О приватизационных бумагах».

6. Закон «О государственном регулировании рынка ценных бумаг» — Закон Украины от 30.10.96 г. №448/96-ВР «О государственном регулировании рынка ценных бумаг в Украине».

7. Закон «О защите национального товаропроизводителя» — Закон Украины от 22.12.98 г. №330-XIV «О защите национального товаропроизводителя от демпингового импорта».

8. Унифицированный закон — Закон Украины от 06.07.99 г. №826-XIV «О присоединении Украины к Женевской конвенции 1930 года, которой внедрен Унифицированный закон о переводных векселях и простых векселях».

9. Закон о национальной депозитарной системе — Закон Украины от 10.12.97 г. №710/97-ВР «О национальной депозитарной системе и особенностях электронного оборота ценных бумаг в Украине».

10. Положение об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях — Положение об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях, утвержденное Указом Президента Украины от 19.02.94 г. №55/94.

11. Положение №186 — Положение о техническом порядке проведения аукционов по размещению облигаций внутреннего государственного займа, утвержденное постановлением Правления Национального банка Украины от 15.04.99 г. №186.

12. Положение о порядке расчета резерва — Положение о порядке формирования и использования резерва для возмещения возможных потерь по кредитным операциям банков, утвержденное постановлением Правления Национального банка Украины от 06.07.2000 г. №279.

13. Решение №48 — Решение Государственной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 13.10.97 г. №48 «Об утверждении положения о порядке выпуска и оборота облигаций местного займа».

14. Положение №31 — Положение о контроле за экономической концентрацией, утвержденное распоряжением Антимонопольного комитета Украины от 25.05.98 г. №134-р (в редакции распоряжения Антимонопольного комитета Украины от 18.02.2000 г. №31-р).

В следующих номерах «ДК» читайте продолжение темы:


  • Учет прав собственности на ценные бумаги и требования к правоустанавливающим документам
  • Переход прав собственности на ЦБ
  • Отражение наличия ЦБ в собственности залогодателя в формах финансовой отчетности
  • Особенность передачи в залог ценных бумаг в зависимости от их вида, типа и формы выпуска
  • Процедуры при осуществлении залога ценных бумаг

Сергей ИВАНОВ, заместитель начальника департамента по вопросам экономики и финансов НАК «Недра Украины»
Людмила ХОМЕНКО, начальник отдела торговли ценными бумагами Управления операций на фондовом рынке Сбербанка Украины

Залог имущественных прав на недостроенную квартиру без ее собственника — незаконный

Рассмотрим пока две схемы (они не являются наиболее распространенными, однако получили значительное одобрение от банковских учреждений при привлечении застройщиками кредитных средств).

Схема 1. 15.07.2005 года между физлицом (будущим собственником квартиры) и застройщиком заключен договор строительного подряда, по которому подрядчик обязался на свой риск выполнить с использованием своих материалов и оборудования работы, в частности, строительство однокомнатной квартиры, а заказчик обязался принять и оплатить эти работы на условиях 100% предоплаты стоимости работ. Далее застройщик обращается за кредитом в банк, с которым заключает договор ипотеки имущественных прав, согласно которому застройщик передает в ипотеку банка имущественные права на получение в собственность строящейся недвижимости — имущественные права на будущие квартиры.

Схема 2. 20 января 2007 года между физлицом (будущим собственником квартиры) и застройщиком заключен договор об участии в строительстве объекта недвижимости, по условиям которого застройщик обязывался по окончании строительства дома передать в собственность физлица квартиру №. которая находится в построенном доме. Во исполнение условий данного договора 20 января 2007 года между ним и ООО «Компания по управлению активами «І» заключен договор купли-продажи ценных бумаг (целевых именных облигаций). Договор об участии в строительстве от 20.01.2007 г. предусматривал, что право собственности на квартиру переходит к инвестору (физлицу) путем передачи ему квартиры в процессе погашения застройщиком целевых именных облигаций. Подтверждением собственности на такие ЦБ (целевые именные облигации) является выписка со счета в ценных бумагах хранителя. Далее — договор кредита с банком под залог имущественных прав на будущую квартиру.

Как видим, схемы оформления разные, однако в каждой из них застройщик воспользовался правом залога имущественных прав на жилые помещения, которые только планируется строить и на которые им получены 100% предоплаты.

Эту ситуацию значительно осложняет тот факт, что, как правило, обе схемы сопровождались и кредитами на недвижимость, которые выдавались физлицам (будущим собственникам квартиры) банками под договоры подряда или участия в строительстве.

В то же время обе схемы не предусматривают никакого способа защиты прав будущих собственников квартир, которые ни на момент заключения договоров подряда или участия в строительстве, ни на момент уплаты 100% предоплаты не осведомлены о планах застройщика получить кредиты под залог их имущественных прав на квартиры.

Очевидно, банки также не интересовала данная проблема, а именно она и обернулась негативными последствиями для банков.

Итак, в отношении обеих схем ВСУ в своих постановлениях был категоричным: выполнение обязательств по инвестиционному соглашению (с частичной или полной оплатой за будущую квартиру) свидетельствует о совершении действий, направленных на возникновение юридических фактов, необходимых и достаточных для получения права требования перехода права собственности на объект строительства или приобретения имущественных прав на данный объект (Постановления ВСУ от 15.05.2013 г. по делу №6-36цс13, от 12.06.2013 г. по делу №6-45цс13). Распоряжение этими правами кем-либо, кроме инвестора (физлица — будущего собственника квартиры) или без его согласия на передачу имущественных прав в залог, нарушает права инвестора — в данном случае мы говорим о договорах ипотеки, заключенных с 13.05.2006 по 14.01.2009 (действующая в данный период редакция ст. 5 Закона Украины «Об ипотеке» не предусматривала передачи в ипотеку имущественных прав в недостроях).

В то же время факт 100% предоплаты за квартиру (см. схему 1) свидетельствует о том, что собственность по имущественным правам перешла к физлицу (будущему собственнику квартиры), поэтому и не могла быть предметом залога между застройщиком и банком.

Следует сказать, что банки не обрадовались таким выводам суда: «На практике решение Верховного суда может способствовать предъявлению недобросовестными должниками судебных исков о признании недействительными договоров ипотеки имущественных прав. Это может затянуть процесс возврата проблемных кредитов, объем которых, по данным НБУ на 01.07.2013 г., составляет 76,04 млрд грн, или 9,1% кредитного портфеля банков. » (источник — http://ua.prostobank.ua/zhitlo_v_kredit/novini/nbu_pidtverdiv_zakonnist_zastavi_kvartir_v_nedobudovah)

Обратите внимание: новостная лента «Дебет-Кредит» содержит не только редакционные материалы, но также статьи сторонних авторов, разъяснения сотрудников фискальной службы и т.п.

Данные материалы отражают исключительно точку зрения их авторов и могут не совпадать с точкой зрения редакции.

НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ ЗАЛОГА ЦЕННЫХ БУМАГ

А.Н. ХАРИН
Харин А.Н., Ставропольский государственный университет.
Залог ценных бумаг является одним из наиболее востребованных в настоящее время видов залога, который получил в последние годы в России широкое распространение. Ценные бумаги — это один из немногих видов имущества, под залог которого гражданин или юридическое лицо могут получить кредит в банке. Но вместе с тем является очевидной необходимость совершенствования правового регулирования таких залоговых правоотношений в связи с наличием серьезных пробелов в действующем законодательстве.
Ценная бумага представляет такой вид имущества, который может существенным образом видоизмениться, причем независимо от воли залогодателя.
Во-первых, ценная бумага одного вида в соответствии с условиями ее выпуска может быть конвертирована в ценную бумагу другого вида: облигация — в акцию, привилегированная акция — в обыкновенную и т.д.
Во-вторых, может измениться (увеличиться, уменьшиться) номинальная стоимость ценной бумаги. Такое изменение может быть связано с изменением размера уставного капитала, консолидацией, дроблением акций.
В-третьих, ценные бумаги, обязанным по которым является одно лицо, могут быть конвертированы в ценные бумаги другого лица. Так, при разделении акционерного общества его ценные бумаги конвертируются в ценные бумаги нового акционерного общества.
В-четвертых, ценная бумага может быть погашена, выкуплена, заменена другим имуществом (чаще всего денежными средствами).
В-пятых, может быть проведена новация по ценной бумаге (реструктуризация ценной бумаги), т.е. ценная бумага может быть заменена новой ценной бумагой по соглашению между лицом, обязанным по ценной бумаге, и лицом, управомоченным по этой бумаге.
Во всех рассмотренных случаях с формально-юридической точки зрения имеет место замена одного имущества другим. В связи с этим неизбежно возникает вопрос о правовых последствиях такой замены для залога.
Правила Гражданского кодекса РФ не допускают автоматической замены предмета залога, за исключением залога товаров в обороте (ст. 357 ГК РФ). Таким образом, замену заложенных ценных бумаг на новые ценные бумаги или иное имущество (имущественные права) с точки зрения Гражданского кодекса РФ следует рассматривать как утрату или гибель заложенного имущества, что соответственно ведет к прекращению залогового права. Не случайно в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (утвержденных Постановлением ФКЦБ РФ от 18.06.2003 N 03-30/пс) говорится об аннулировании конвертированных ценных бумаг в случае размещения ценных бумаг путем конвертации (п. 2.6.4).
В случае гибели предмета залога залогодатель вправе в разумный срок заменить его другим равноценным имуществом, если договором не предусмотрено иное (п. 2 ст. 345 ГК РФ). Если залогодатель не воспользуется этим правом, то в соответствии со ст. 352 ГК РФ залог прекращается, а залогодержатель получает право потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства (п. 1 ст. 351 ГК РФ).
Представляется, что в отношении заложенных ценных бумаг в законодательном порядке необходимо закрепить, что залог распространяется на ценные бумаги (и иное имущество), которые залогодатель получает при их обмене или конвертации. Пример такого подхода имеется в действующем законодательстве. Именно так решается этот вопрос при наложении ареста на ценные бумаги: «Арест, наложенный на ценные бумаги, распространяется также на ценные бумаги, полученные в результате их конвертации или обмена» (абз. 4 п. 2 Порядка наложения ареста на ценные бумаги, утв. Постановлением Правительства РФ от 12.08.1998 N 934).
К тому же пример подобной конструкции, законодательно закрепленной, есть залог товаров в обороте и переработке (ст. 357 ГК РФ, ст. 46 Закона РФ «О залоге»). В случае с ценными бумагами мы точно так же, как и при залоге товаров в обороте и переработке, будем иметь дело с изменением состава и натуральной формы заложенного имущества. В данном случае указанные выше «метаморфозы», происходящие с ценной бумагой, могут рассматриваться как своеобразная «переработка» этих бумаг.
Безусловно, в данном случае будет иметь место фикция замены залога имущества (вещи) на залог права на определенную стоимость. Именно этот кардинальный шаг с точки зрения русского залогового права был сделан в 1927 г., когда был введен залог товаров в обороте и переработке. Этому событию предшествовала ожесточенная дискуссия представителей цивилистики по вопросу допустимости применения столь несовместимого с воззрениями того времени предмета залога. Однако экономическая необходимость заставила отодвинуть чистоту юридической концепции на второй план, заставив искать новые подходы решения старых вопросов залогового права.
В итоге в настоящее время у отечественных цивилистов даже не возникает вопроса о допустимости применения такого предмета залога, как товары в обороте и переработке. Применимость такого предмета залога считается неоспоримым фактом. Исследователи лишь отмечают указанные особенности данного вида залога. Так, А. Мохнаткин считает, что залог товаров в обороте следует считать «квазизалоговой конструкцией» .
———————————
См.: Мохнаткин А. Псевдозалоговые конструкции в российском праве // Хозяйство и право. 1998. N 4. С. 99 — 104.
Таким образом, можно констатировать, что с точки зрения теоретической базы залогового права нет никаких препятствий для применения к ценным бумагам (и иному имуществу), которые получает залогодатель при обмене или конвертации заложенных ценных бумаг, подхода, используемого законодателем для залога товаров в обороте и переработке.
В настоящее же время ввиду отсутствия соответствующих законодательных норм в целях предотвращения опасности утраты заложенной ценной бумаги по указанным причинам приходится рекомендовать кредитору-залогодержателю отказаться от принятия в залог такой ценной бумаги, в отношении которой предполагаются перечисленные выше события в течение предполагаемого времени существования основного обязательства.
Следствием такого подхода является то, что эмиссионные ценные бумаги принимаются в залог для обеспечения лишь краткосрочных обязательств. Потому что при сроке действия залогового права более шести месяцев практически невозможно предвидеть наступление обстоятельств, могущих оказать влияние на эмиссионную ценную бумагу.
В качестве выхода из подобной ситуации стороны, заключая договор залога ценных бумаг, пользуются правом, предоставленным им п. 6 ст. 340 ГК РФ, предусматривающим возможность залога вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем. Заключая договор залога ценных бумаг, реально существующих на этот момент, стороны вправе включить в него и положения о залоге тех ценных бумаг или того имущества (имущественных прав), которые залогодатель приобретет в будущем вместо или в дополнение к закладываемым бумагам. Однако в отношении ценных бумаг, которые залогодатель приобретет в будущем, необходимо полностью соблюсти требования ст. 339 ГК РФ, т.е. индивидуализировать их таким образом, чтобы их идентификация носила однозначный характер, а также определить их стоимость, что сделать чаще всего просто невозможно.
При погашении или выкупе ценных бумаг они заменяются денежными средствами (наличными или безналичными). Возникает вопрос о распространении действия залогового права на такие денежные средства, и ответ на этот вопрос зависит от точки зрения на возможность использования денежных средств в качестве предмета залога. Так, А.В. Габов считает, что «залог векселя может привести к возникновению права залога на денежные средства, полученные в результате исполнения вексельного обязательства» . В.А. Белов, напротив, полагает, что залог предмета исполнения по векселю, т.е. залог денежных средств, «с точки зрения гражданского права является сомнительным» . А.А. Маковская, также отрицая возможность залога денежных средств, рекомендует в таком случае залогодержателю включать в договор залога условие о своем праве пользоваться заложенными ценными бумагами и извлекать из них доход, получать причитающиеся по ним денежные суммы и использовать их для погашения основного обеспеченного залогом обязательства должника .
———————————
Габов А.В. Вексель в системе российских ценных бумаг: Автореф. канд. юрид. наук. М., 1999. С. 22.
Белов В.А. Вексельное законодательство России. М.: ЮрИнфоР, 1996. С. 148.
Маковская А.А. Залог денег и ценных бумаг. М.: Статут, 2000. С. 76.
Высший Арбитражный Суд РФ неоднократно в категоричной форме высказывал точку зрения о невозможности залога денежных средств. Аналогичная позиция законодателя усматривается и в Гражданском кодексе РФ. ВАС РФ отрицает возможность использования денежных средств в качестве предмета залога вследствие того, что денежные средства не могут быть реализованы по правилам, предусмотренным Гражданским кодексом РФ, способность же к реализации рассматривается им как необходимый признак предмета залога (Постановление Президиума ВАС РФ от 02.07.1996 N 7965/95). В дальнейшем подобная жесткая позиция была смягчена информационным письмом ВАС РФ от 15.01.1998 N 26, которое в п. 3 разъяснило, что «безналичные деньги» не могут быть переданы в залог по правилам, регулирующим залог вещей. Что, впрочем, не означает признание возможности залога безналичных денежных средств. Такой позицией ВАС РФ выражает согласие с правомерностью залога прав по договору банковского счета и банковского вклада.
Вместе с тем следует признать существование исключения из общего правила неправомерности залога денежных средств. Предметом залога могут быть такие российские денежные знаки, рыночная стоимость которых отличается от их номинальной (нарицательной) стоимости. Это могут быть памятные денежные знаки, денежные знаки, выполненные из драгоценных металлов, денежные знаки, представляющие по любым причинам нумизматическую, историческую, культурную или иную коллекционную ценность.
Письмо ЦБ РФ от 02.09.1994 N 107 «Об уточнении порядка обращения наличной иностранной валюты на территории Российской Федерации» утратило силу в связи с изданием указания ЦБ РФ от 15.06.2004 N 1451-У «Об упорядочении отдельных актов Банка России». Высказывается точка зрения о допустимости залога наличной иностранной валюты (А.А. Маковская , А. Лисов ). Однако наличные денежные знаки иностранной валюты могут быть предметом отношений по купле-продаже лишь с участием физических лиц. Юридические лица имеют право получать и использовать наличную иностранную валюту только в строго ограниченных случаях, а неиспользованную наличную валюту обязаны зачислять на свои счета в банковских учреждениях (см. п. 15 письма ЦБ РФ «Об уточнении порядка обращения наличной иностранной валюты на территории Российской Федерации» от 02.09.1994 N 107).
———————————
Маковская А.А. Залог денежных средств // Право и экономика. 1998. N 2.
Лисов А. Могут ли быть предметом залога наличные денежные средства // Российская юстиция. 2002. N 7.
В связи с вышеизложенным приходится констатировать, что при погашении или выкупе заложенной ценной бумаги на полученные взамен денежные средства залог не распространяется. Вместе с тем представляется, что в целях защиты кредитора-залогодержателя необходимо в законодательном порядке закрепить для данной ситуации конструкцию, предложенную законодателем для принудительного изъятия заложенного имущества (ст. 354 ГК РФ). В соответствии с указанной статьей, если право собственности залогодателя на имущество, являющееся предметом залога, прекращается по основаниям и в порядке, которые установлены законом, вследствие изъятия (выкупа) для государственных или муниципальных нужд, реквизиции или национализации залогодателю предоставляется соответствующее возмещение, и залогодержатель приобретает право преимущественного удовлетворения своего требования из суммы причитающегося залогодателю возмещения. Залогодержатель вправе также потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства.
Подобная конструкция позволила бы установить право залогодержателя на преимущественное удовлетворение своего требования из сумм, полученных залогодателем при погашении или выкупе принадлежащих ему ценных бумаг, не нарушив при этом запрета на залог денежных средств.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ

«ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)
ЗАКОН РФ от 29.05.1992 N 2872-1
«О ЗАЛОГЕ»
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Правительства РФ от 12.08.1998 N 934
«ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПОРЯДКА НАЛОЖЕНИЯ АРЕСТА НА ЦЕННЫЕ БУМАГИ»
УКАЗАНИЕ ЦБ РФ от 15.06.2004 N 1451-У
«ОБ УПОРЯДОЧЕНИИ ОТДЕЛЬНЫХ АКТОВ БАНКА РОССИИ»
ПОСТАНОВЛЕНИЕ ФКЦБ РФ от 18.06.2003 N 03-30/пс
«О СТАНДАРТАХ ЭМИССИИ ЦЕННЫХ БУМАГ И РЕГИСТРАЦИИ ПРОСПЕКТОВ ЦЕННЫХ БУМАГ»
ПИСЬМО ЦБ РФ от 02.09.1994 N 107
«ОБ УТОЧНЕНИИ ПОРЯДКА ОБРАЩЕНИЯ НАЛИЧНОЙ ИНОСТРАННОЙ ВАЛЮТЫ НА ТЕРРИТОРИИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ»
ИНФОРМАЦИОННОЕ ПИСЬМО Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 N 26
«ОБЗОР ПРАКТИКИ РАССМОТРЕНИЯ СПОРОВ, СВЯЗАННЫХ С ПРИМЕНЕНИЕМ АРБИТРАЖНЫМИ СУДАМИ НОРМ ГРАЖДАНСКОГО КОДЕКСА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ О ЗАЛОГЕ»
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Президиума ВАС РФ от 02.07.1996 N 7965/95
Банковское право, 2004, N 4

Смотрите еще:

  • 1215 коап Проблемы квалификации деяния, предусмотренного ч.4 ст. 12.15 КоАП Правомерность привлечения лиц к административной ответственности по ч.4 ст. 12.15 КоАП РФ [1] (Нарушение правил расположения транспортного средства на проезжей части дороги, встречного разъезда или […]
  • Материнский капитал в странах мира Материнский капитал в разных странах мира Сейчас практически любая развитая страна имеет целый набор льгот для матерей и различных пособий на детей. Поговорим про материнский капитал в разных странах мира. Россия не первая страна, которая занимается решением проблемы […]
  • Сумма имущественного налогового вычета при покупке квартиры это Налоговый вычет при покупке квартиры, дома, земельного участка Онлайн-сервис НДФЛка.ру — ваша помощь при составлении декларации 3-НДФЛ! Этот документ необходим, если вы планируете получить налоговый вычет при покупке квартиры, дома или земельного участка. Что такое […]
  • Авито волжский вакансии юрист Работа Юрист Волжский Чтобы устроиться на должность Юрист в г. Волжский, часто требуется: Требования: опыт работы промоутером new_releasesлибо в продажах, приветствуется юридическое образование, перспектива карьерного роста, заключение договоров и соглашений Условия: […]
  • Как проверить выручку по ндс и прибыли Проверка деклараций по НДС и налогу на прибыль ФНС России регулярно приводит контрольные соотношения к налоговым декларациям. Причем ранее налоговая служба делала это с пометкой для служебного пользования. Теперь данные соотношения выложены в открытом доступе 1 . О […]
  • Регистрация права собственности по договору ренты Регистрация права собственности по договору ренты Особенности государственной регистрации прав на основании договора ренты, договора пожизненного содержания с иждивением. (Вопрос 104) (ст. 583-605, абз. 2 п. 3 ст. 8.1, п. 1 ст. 430 ГК РФ, п. 2 ст. 20 Федеральный закон […]
  • Сроки выплаты пенсии по случаю потери кормильца Пенсии в связи с потерей кормильца Кто и в каком размере имеет право на пенсию в связи с утратой кормильца, как начисляется и до скольки лет она выплачивается выяснял Prostopravo.com.ua. Еще одним видом пенсий, которые выплачиваются в солидарной системе пенсионного […]
  • Ст 290 коап Науково-практичний коментар до ст. 290 Кримінального кодексу України Стаття 290. Знищення, підробка або заміна номерів вузлів та агрегатів транспортного засобу Знищення, підробка або заміна ідентифікаційного номера, номерів двигуна, шасі або кузова, або заміна без […]